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正当防卫与公力救济适用关系研究

发布时间:2020-11-18 13:23
   行使正当防卫权利与寻求公力救济之间的适用关系一直是刑法法律规定和理论研究中一个模糊不清、存有分歧争议的问题,导致我国司法审判实践中对于涉及此类问题的判决存在相互矛盾和司法不公的质疑。尽管我国刑法规定和刑法理论中均不存在公力救济应绝对优先于正当防卫权利得以适用的明确观点,但在司法审判实践中司法机关却在公力救济优先性潜在观念的引导下,习惯于以公力救济在场、存在公力救济可能而未寻求公力救济为理由而否定行为人的正当防卫行为,这实质上属于不当限制正当防卫权利的不公判决。本文将阐释正当防卫与公力救济矛盾关系的本质与表现,探究我国公力救济优先性潜在观念形成的内在根源及其理论缺陷,进而对破除公力救济优先性潜在观念和建立正当防卫与公力救济合理正当适用关系的理论进路进行深入细致的论述和总结。本文分为四个章节:第一章:阐释正当防卫的历史发展过程与历史发展趋势,以此揭示出正当防卫与公力救济矛盾关系的原因和本质。进而就正当防卫与公力救济矛盾关系的具体表现从三个方面进行深入论述,一是从刑法学界有关正当防卫的理论学说层面,论述防卫正当性基础的各理论学说肯定公力救济具有优先性的隐晦表述;二是从域外刑事法律规定层面,日本法中公力救济优先性的典型表现;三是从我国刑法规定、刑法学者理论观点与司法审判实践中典型案例这三个层次,着重论述正当防卫与公力救济矛盾关系问题在我国的具体体现。第二章:分析造成我国存在公力救济优先性潜在观念的内在根源因素。分别从我国的法学理论传统、刑事政策立场、自由与秩序的价值选择和对不法侵害紧迫性的理解的角度,分析形成公力救济优先性潜在观念的内在原因。进而深入探讨内在根源因素本身的理论缺陷与公力救济优先性潜在观念引导下对司法审判公正性的必然影响问题。第三章:分析破除对行使正当防卫权利进行不当限制潜在观念的理论进路。首先从正当防卫的性质认定角度出发,对正当防卫与传统狭义的私力救济概念进行严格区分,破除以传统狭义私力救济概念界定正当防卫,以此肯定公力救济的优越性而限制正当防卫权利的固有观念。同时在对正当防卫理论中不法侵害紧迫性的理解层面,破除目前公力救济优先性观念影响下对不法侵害紧迫性的理解误区,正确理解不法侵害直接现实性和严重危害性的具体内涵,并对公力救济在场时不法侵害的紧迫性进行实质判断。第四章:论述正确处理正当防卫与公力救济矛盾问题与重新构建正当防卫与公力救济正确适用关系的路径。首先,在法本位观与刑事政策层面调整正当防卫与公力救济适用关系的根本立足点,坚持权利本位观的正确指引并逐步向国家·社会双本位刑事政策过渡。进而,倡导从权衡不法侵害所危害的权益性质与维护法秩序国家垄断此二者的价值意义出发,探讨刑事司法领域中处理正当防卫与公力救济的适用关系的正确原则。最后,以目前审判实践中此类案件少数正确合理的判决意旨作为研究界定二者正确适用关系的司法实证,坚守正当防卫权利的行使不以穷尽公力救济等其他救济为前提的正确立场。
【学位单位】:中国政法大学
【学位级别】:硕士
【学位年份】:2019
【中图分类】:D924.1
【文章目录】:
摘要
abstract
引言
第一章 正当防卫与公力救济适用关系之矛盾
    一、正当防卫与公力救济适用关系的矛盾本质
        (一)正当防卫的历史发展趋势——从无限防卫到国家规范限制
        (二)个人自卫权与法秩序国家垄断矛盾之突出表现——正当防卫与公力救济的适用矛盾
    二、正当防卫与公力救济适用关系的矛盾表现
        (一)防卫正当性理论学说的公力救济优先适用思想
        (二)域外法律规定的公力救济优先适用体现
        (三)我国司法审判实践的公力救济优先适用倾向
第二章 我国公力救济优先性潜在观念的内在根源与缺陷
    一、公力救济优先性潜在观念的内在根源
        (一)法律实证主义观念的历史影响
        (二)国家本位型刑事政策的影响
        (三)社会秩序优位于个人自由的价值导向影响
        (四)曲解不法侵害紧迫性的影响
    二、公力救济优先性潜在观念的缺陷与危害
        (一)国家本位刑事政策的不适应性
        (二)个人自由的根本目的性意义
        (三)司法判决的矛盾与不公
第三章 破除以公力救济优先性不当限制正当防卫的潜在观念
    一、矫正正当防卫的定性偏差
        (一)正当防卫不同于传统狭义的私力救济
        (二)破除以传统狭义私力救济缺陷限制正当防卫的观念
    二、矫正不法侵害紧迫性的理解偏差
        (一)正确理解不法侵害的直接现实性
        (二)合理判断不法侵害的严重危害性
        (三)公力救济在场并非绝对排除不法侵害紧迫性
第四章 重构正当防卫与公力救济的正确适用关系
    一、立法理念与政策路线之调整——奠定正当防卫与公力救济正确适用关系之根基
        (一)坚守正确法本位观的指引——权利本位论的权利与权力辨析
        (二)发挥合理刑事政策的指导——向国家·社会双本位型刑事政策之转轨
    二、刑事司法处置原则之重塑——基于法益价值与法秩序价值之权衡
        (一)针对国家、公共利益之不法侵害——以社会秩序或社会利益直接侵害对象之转化为界讨论适用关系
        (二)针对人身权利之不法侵害——以权利位阶及恢复程度区分讨论适用关系
        (三)针对财产权利之不法侵害——结合权利性质与侵财方式讨论适用关系
    三、公正审判实践之证实——正当防卫行使条件与公力救济的正确关系
        (一)公正司法判决的先例借鉴
        (二)穷尽公力救济非正当防卫的行使前提
结论
参考文献

【参考文献】

相关期刊论文 前2条

1 严励;“严打”刑事政策的理性审读[J];上海大学学报(社会科学版);2004年04期

2 张文显;;“权利本位”之语义和意义分析——兼论社会主义法是新型的权利本位法[J];中国法学;1990年04期


相关博士学位论文 前3条

1 李晓新;中国经济制度变迁的宪法基础[D];复旦大学;2009年

2 陈焱光;公民权利救济论[D];武汉大学;2005年

3 徐昕;论私力救济[D];清华大学;2003年



本文编号:2888763

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